审判长、陪审员：

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十四条第一款的规定，我经北京市海淀区人民法院指定、北京市海淀区法律援助中心指派，并征得被告人杨**的同意，担任其辩护人，出庭为其进行辩护。

经过详细查阅本案卷宗以及根据参加本案法庭审理所掌握的情况，辩护人认为起诉书指控被告人杨**犯故意伤害罪不成立。现结合本案事实和法律规定发表辩护意见如下：

第一、被告人杨**主观上没有伤害被害人身体的故意，也与被告人陈**、刘**没有形成伤害被害人身体的共同故意

被告人杨**在案发之前给被告人陈**打电话中未提到要与他人打架之事。被告人陈**在法庭上多次强调，被告人杨**在案发前给他打电话时只是让他去陪喝洒，只字未提打架之事；此点与被告人刘**的在侦查机关的供述及其在法庭上的陈述相互印证。同时被告人刘**供述，其在案发前主动打电话给被告人杨**时，被告人杨**明确提出不让其前往案发现场。

因被被害人一方无端辱骂，被告人杨**在与对方理论时发生争执，将啤酒泼撒至被害人一方某人的腿上，随即被被害人一方打倒在地群殴，后一直躺在地上，直到被告人陈**、刘**将被害人一方打散后，将其扶上汽车送至医院救治。被害人一方辱骂被告人杨**在先，被告人杨**后与对方理论并泼撒啤酒的行为符合常理。据此很难说明其有伤害被害人的故意。而被告人杨**在向对方泼撒啤酒后即被对方打倒群殴，没有也不可能与被告人陈**、刘**联络、指使或者授意被告人陈**、刘**伤害被害人。

被告人陈**、刘**多次在法庭上强调其并不知道被告人杨**与被害人一方发生口角一事，而是被告人陈**、刘**在赶到现场时，看到被告人杨**被人持械群殴，事发突然，因而上前解救被告人杨**，随即被被害人一方持械追打，情急之下跑回车取刀将被害人砍伤。

以上事实足以说明，被告人杨**并不具有故意伤害他人身体的故意，没有与被告人陈**、刘**共谋、不具有伤害被害人的共同故意。

第二、被告人杨**客观上未实施伤害他人身体的行为

被告人在其泼撒啤酒的瞬间，即被被害人围攻群殴。由于对方当时有五个人殴打被告人杨**，且被告人杨**因喝酒过多，在无反抗或者不能反抗的情况即被对方打倒，后对方使用桌椅等器具对被告人包括头部的身体各部位进行击打，将被告人打晕。根据被告人刘**的供述，被告人杨**在对方群殴后一直躺在地上，直到被他扶上汽车送至医院救治，头部伤口缝合20多针。

根据以上所述，被告人杨**在受到被害人围攻群殴后，没有也不可能再参与打斗行为。被告人杨**并未实施伤害被害人身体的行为，被害人身体伤害是由于被害人在与被告人陈**、刘**的互殴中造成的，非被告人杨**所为。

需要说明的是，被害人袁**陈述其头部受啤酒杯击打并在被害人等人群殴被告人杨**之前被刀砍晕与事实不符。被害人袁**的伤情鉴定结论显示，袁**头部并未见被钝器所伤；同时证人韩**、于**的证词亦记载了被害人袁**参与群殴被告人杨**的事实。以上足以说明被害人袁**在说谎。

第三、被告人杨**的行为有一定的过错，但该行为并不必然导致被害人身体伤害结果的发生，二者之间不具有刑法上的因果关系，被告人杨**不应对被告人陈**、刘**故意伤害被害人的行为承担刑事责任

被告人杨**因琐事与被害人发生争议，存在一定的过错，但被告人杨**绝非无理挑衅、滋事。被害人等人因对面的一名货车司机看了其一眼，便到货车司机跟前挑衅，扬言要打货车司机。只因被告人杨**从座位上站起身来观看他们与货车司机的争执，随即遭到对方的辱骂。被告人杨**事后找被害人理论以及在双方争执过程中向对方腿上泼撒啤酒亦符合常理。

本案的发生与被告人杨**向对方泼撒啤酒的行为有一定关系，但该行为并不会必然导致被害人身体伤害结果的产生，其泼撒啤酒的行为与被害人人身伤害的结果不具有刑法上的因果关系。换个角度讲，被告人杨**完全是个受害者，只是由于其法律意识不强，在案发后未及时报案，而是选择了逃离。

本案被害人一方对案件的发生有重大过错，其群殴被告人杨**被刚好赶到的被告人陈**、刘**看到，出于解救被告人杨**的目的，陈**、刘**上前劝架，后被对方持械追打，情急之下被告人陈**、刘**回车取刀将被害人李*、袁**、焦**伤。正是由于被害人一方群殴被告人杨**的行为，造成本案的发生，对此被害人一方负有不可推卸的责任。

同时需要提请法庭注意的是，在案件发生时，被告人杨**并不知道刘**携带砍刀到现场，被害人群殴被告人杨**、被害人一方与被告人陈**、刘**互殴以及被告人陈**、刘**持刀砍伤对方的行为明显超出了被告人杨**的意料范围，非其所能预见及控制。退一步讲，即使认为被告人杨**具有伤害被害人的故意，但对于被害人一方人数较多，如仅凭徒手互殴，除非行为人受过长期、专业训练，一般在徒手互殴中不会占到便宜，造成对方人身伤害的可能性非常小；但由于被告人陈**、刘**突然持刀伤人，明显加强了打击力度，行为强度明显超出了杨**的故意范围，造成被害人李*重伤、袁**和焦**轻伤的严重后果，被告人陈**、刘**的行为属于实行过限，对此，应由陈**、刘**单独承担故意伤害结果的刑事责任。

综上所述，被告人杨**主观上没有伤害被害人的故意，也没有与其他被告人形成伤害被害人的共同故意；客观上未实施故意伤害被害人身体的行为；被告人杨**与对方争执的行为存在一定的过错，但该行为并不会必然导致本案被害人身体伤害结果的发生，二者之间不具有刑法上的因果关系；被告人杨**不应对被告人陈**、刘**故意伤害被害人的行为承担刑事责任。根据我国罪行法定原则，被告人杨**的行为不符合故意伤害罪的构成要件，不构成故意伤害罪，法院应当判决被告人杨**无罪。

以上辩护意见，请合议庭予以采纳。

                                                                        辩护人：牛增科 

                                                                       二OO八年六月三日

　　彩礼，也有的地方称为聘礼、纳彩等，是中国几千年来的一种婚嫁风俗。按照这种风俗，男方要娶他家女子为妻时，应当给女方家一定数额的财产，作为双方结婚的订婚礼物。目前，在我国广大农村，结婚给付彩礼现象仍然比较普遍。彩礼一般具备以下几个特点：（1）该地有给付彩礼的习俗，婚前给付一般与缔结婚姻有关。（2）从给付金钱的数额或者实物的价值上进行考量，彩礼一般为数额较大的金钱或者价值较高的实物。（3）彩礼的给付，都是非自愿的，往往迫于当地行情及社会压力而不得不给。（4）彩礼给付、接受的主体往往不局限于男女双方本人，给付方包括男方及其父母兄姐，接受方同样包括女方及其父母等近亲属。（5）彩礼主要归女方娘家。

       对于彩礼的返还，最高人民法院有明确的规定。当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：（一）双方未办理结婚登记手续的；（二）双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；（三）婚前给付并导致给付人生活困难的。适用前款第（二）、（三）项的的规定，应当以双方离婚为条件。因此，只要符合上述条件，当事人均有权要求返还彩礼。

【法规标题】中华人民共和国劳动争议调解仲裁法 

【发布部门】全国人大常委会  【发文字号】主席令第80号 

【批准部门】  【批准日期】 

【发布日期】2007.12.29  【实施日期】2008.05.01 

【时效性】尚未生效  【效力级别】法律 

【法规类别】劳动争议  【唯一标志】100677 

【全文】

中华人民共和国主席令

（第八十号）

　　《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议于2007年12月29日通过，现予公布，自2008年5月1日起施行。

中华人民共和国主席 胡锦涛

2007年12月29日

中华人民共和国劳动争议调解仲裁法

（2007年12月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议通过）

　　目 录

　　第一章　总则

　　第二章　调解

　　第三章　仲裁

　　第一节　一般规定

　　第二节　申请和受理

　　第三节　开庭和裁决

　　第四章　附则

第一章　总则

　　第一条　为了公正及时解决劳动争议，保护当事人合法权益，促进劳动关系和谐稳定，制定本法。

　　第二条　中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：

　　（一）因确认劳动关系发生的争议；

　　（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；

　　（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；

　　（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；

　　（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；

　　（六）法律、法规规定的其他劳动争议。

　　第三条　解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依法保护当事人的合法权益。

　　第四条　发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。

　　第五条　发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。

　　第六条　发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。

　　第七条　发生劳动争议的劳动者一方在十人以上，并有共同请求的，可以推举代表参加调解、仲裁或者诉讼活动。

　　第八条　县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表建立协调劳动关系三方机制，共同研究解决劳动争议的重大问题。

　　第九条　用人单位违反国家规定，拖欠或者未足额支付劳动报酬，或者拖欠工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的，劳动者可以向劳动行政部门投诉，劳动行政部门应当依法处理。

第二章　调解

　　第十条　发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调解：

　　（一）企业劳动争议调解委员会；

　　（二）依法设立的基层人民调解组织；

　　（三）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。

　　企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。

　　第十一条　劳动争议调解组织的调解员应当由公道正派、联系群众、热心调解工作，并具有一定法律知识、政策水平和文化水平的成年公民担任。

　　第十二条　当事人申请劳动争议调解可以书面申请，也可以口头申请。口头申请的，调解组织应当当场记录申请人基本情况、申请调解的争议事项、理由和时间。

　　第十三条　调解劳动争议，应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述，耐心疏导，帮助其达成协议。

　　第十四条　经调解达成协议的，应当制作调解协议书。

　　调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当履行。

　　自劳动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。

　　第十五条　达成调解协议后，一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，另一方当事人可以依法申请仲裁。

　　第十六条　因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。

第三章　仲裁

第一节　一般规定

　　第十七条　劳动争议仲裁委员会按照统筹规划、合理布局和适应实际需要的原则设立。省、自治区人民政府可以决定在市、县设立；直辖市人民政府可以决定在区、县设立。直辖市、设区的市也可以设立一个或者若干个劳动争议仲裁委员会。劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立。

　　第十八条　国务院劳动行政部门依照本法有关规定制定仲裁规则。省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门对本行政区域的劳动争议仲裁工作进行指导。

　　第十九条　劳动争议仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成。劳动争议仲裁委员会组成人员应当是单数。

　　劳动争议仲裁委员会依法履行下列职责：

　　（一）聘任、解聘专职或者兼职仲裁员；

　　（二）受理劳动争议案件；

　　（三）讨论重大或者疑难的劳动争议案件；

　　（四）对仲裁活动进行监督。

　　劳动争议仲裁委员会下设办事机构，负责办理劳动争议仲裁委员会的日常工作。

　　第二十条　劳动争议仲裁委员会应当设仲裁员名册。

　　仲裁员应当公道正派并符合下列条件之一：

　　（一）曾任审判员的；

　　（二）从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的；

　　（三）具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业工作满五年的；

　　（四）律师执业满三年的。

　　第二十一条　劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。

　　劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。

　　第二十二条　发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。

　　劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。

　　第二十三条　与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人，可以申请参加仲裁活动或者由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。

　　第二十四条　当事人可以委托代理人参加仲裁活动。委托他人参加仲裁活动，应当向劳动争议仲裁委员会提交有委托人签名或者盖章的委托书，委托书应当载明委托事项和权限。

　　第二十五条　丧失或者部分丧失民事行为能力的劳动者，由其法定代理人代为参加仲裁活动；无法定代理人的，由劳动争议仲裁委员会为其指定代理人。劳动者死亡的，由其近亲属或者代理人参加仲裁活动。

　　第二十六条　劳动争议仲裁公开进行，但当事人协议不公开进行或者涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的除外。

第二节　申请和受理

　　第二十七条　劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

　　前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。

　　因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。

　　劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。

　　第二十八条　申请人申请仲裁应当提交书面仲裁申请，并按照被申请人人数提交副本。

　　仲裁申请书应当载明下列事项：

　　（一）劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；

　　（二）仲裁请求和所根据的事实、理由；

　　（三）证据和证据来源、证人姓名和住所。

　　书写仲裁申请确有困难的，可以口头申请，由劳动争议仲裁委员会记入笔录，并告知对方当事人。

　　第二十九条　劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。

　　第三十条　劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请后，应当在五日内将仲裁申请书副本送达被申请人。

　　被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在十日内向劳动争议仲裁委员会提交答辩书。劳动争议仲裁委员会收到答辩书后，应当在五日内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。

第三节　开庭和裁决

　　第三十一条　劳动争议仲裁委员会裁决劳动争议案件实行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁员组成，设首席仲裁员。简单劳动争议案件可以由一名仲裁员独任仲裁。

　　第三十二条　劳动争议仲裁委员会应当在受理仲裁申请之日起五日内将仲裁庭的组成情况书面通知当事人。

　　第三十三条　仲裁员有下列情形之一，应当回避，当事人也有权以口头或者书面方式提出回避申请：

　　（一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的；

　　（二）与本案有利害关系的；

　　（三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决的；

　　（四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。

　　劳动争议仲裁委员会对回避申请应当及时作出决定，并以口头或者书面方式通知当事人。

　　第三十四条　仲裁员有本法第三十三条第四项规定情形，或者有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的，应当依法承担法律责任。劳动争议仲裁委员会应当将其解聘。

　　第三十五条　仲裁庭应当在开庭五日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人。当事人有正当理由的，可以在开庭三日前请求延期开庭。是否延期，由劳动争议仲裁委员会决定。

　　第三十六条　申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。

　　被申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁决。

　　第三十七条　仲裁庭对专门性问题认为需要鉴定的，可以交由当事人约定的鉴定机构鉴定；当事人没有约定或者无法达成约定的，由仲裁庭指定的鉴定机构鉴定。

　　根据当事人的请求或者仲裁庭的要求，鉴定机构应当派鉴定人参加开庭。当事人经仲裁庭许可，可以向鉴定人提问。

　　第三十八条　当事人在仲裁过程中有权进行质证和辩论。质证和辩论终结时，首席仲裁员或者独任仲裁员应当征询当事人的最后意见。

　　第三十九条　当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。

　　劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。

　　第四十条　仲裁庭应当将开庭情况记入笔录。当事人和其他仲裁参加人认为对自己陈述的记录有遗漏或者差错的，有权申请补正。如果不予补正，应当记录该申请。

　　笔录由仲裁员、记录人员、当事人和其他仲裁参加人签名或者盖章。

　　第四十一条　当事人申请劳动争议仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以撤回仲裁申请。

　　第四十二条　仲裁庭在作出裁决前，应当先行调解。

　　调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书。

　　调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。调解书由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，发生法律效力。

　　调解不成或者调解书送达前，一方当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。

　　第四十三条　仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。

　　仲裁庭裁决劳动争议案件时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。

　　第四十四条　仲裁庭对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行。

　　仲裁庭裁决先予执行的，应当符合下列条件：

　　（一）当事人之间权利义务关系明确；

　　（二）不先予执行将严重影响申请人的生活。

　　劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。

　　第四十五条　裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见应当记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。

　　第四十六条　裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果和裁决日期。裁决书由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。

　　第四十七条　下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：

　　（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；

　　（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。

　　第四十八条　劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

　　第四十九条　用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：

　　（一）适用法律、法规确有错误的；

　　（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；

　　（三）违反法定程序的；

　　（四）裁决所根据的证据是伪造的；

　　（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；

　　（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。

　　人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。

　　仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。

　　第五十条　当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。

　　第五十一条　当事人对发生法律效力的调解书、裁决书，应当依照规定的期限履行。一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受理申请的人民法院应当依法执行。

第四章　附则

　　第五十二条　事业单位实行聘用制的工作人员与本单位发生劳动争议的，依照本法执行；法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定。

　　第五十三条　劳动争议仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。

　　第五十四条　本法自2008年5月1日起施行。

【法规标题】劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知 
【发布部门】劳动和社会保障部（含劳动部）  【发文字号】劳社部发[2005]12号 
【批准部门】  【批准日期】 
【发布日期】2005.05.25  【实施日期】2005.05.25 
【时效性】现行有效  【效力级别】部门规范性文件 
【法规类别】劳动合同  【唯一标志】58751 
 
【全文】
劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知
（2005年5月25日　劳社部发[2005]12号）

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）：
　　近一个时期，一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同，发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定，致使劳动者合法权益难以维护，对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为，保护劳动者合法权益，促进社会稳定，现就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项通知如下：

　　一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
　　（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
　　（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
　　（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

　　二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：
　　（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；
　　（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
　　（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
　　（四）考勤记录；
　　（五）其他劳动者的证言等。
　　其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。

　　三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。
　　用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。

　　四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

　　五、劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
 

随着2008年1月1日的临近，《劳动合同法》实施在即。该法的实施对企业提出了哪些新的要求?如何既避免违法，又能有效保护企业利益……面对职场规则变化，企业如何应对，让我们一起未雨绸缪

劳动合同法企业篇

■制定规章制度注意程序

内部规章制度是一个企业管理的基础，但绝不是说企业一方就说了算。制定规章制度企业应当注意：

一是内容合法：用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。

二是程序合法：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。

三是公示、告知义务：用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。规章制度的公示可以通过劳动者人手一册、学习培训或者张贴等方式进行。

【提示】提前检查企业的规章制度是否合法，避免不必要的麻烦。

■订立劳动合同注意时间

用人单位自用工之日起就与劳动者建立了劳动关系。建立了劳动关系，就应当订立书面劳动合同。

已建立劳动关系，未订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立劳动合同。

需要注意的是：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当从第2个月开始向劳动者每月支付二倍的工资。

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

【提示】赶紧清理一下本企业的劳动关系，看看是否按照《劳动合同法》的规定签订了劳动合同，以避免产生不必要的成本。

■招聘前要充分行使知情权

用人单位在招用劳动者时，有“告知”义务。用人单位应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。同时，还有“了解”的权力。用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。

《劳动合同法》规定，以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同无效或者部分无效。

《劳动合同法》还规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。

【提示】轻视入职审查，有可能给企业带来很大的风险。充分行使知情权，才能有力地维护企业权益。

■招用劳动者严禁扣押证件

用人单位招用劳动者应当注意：不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

用人单位违反《劳动合同法》规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。

用人单位违反《劳动合同法》规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款;给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

【提示】人才自由择业和合理流动是很正常的事，企业要想留人，靠“待遇、事业和感情”才是更重要的。

■签什么合同要由劳动者选

劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。签订何种类型的劳动合同，须用人单位与劳动者协商一致。

企业应注意，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位应当订立无固定期限劳动合同。(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

用人单位违反《劳动合同法》规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

【提示】无固定期限劳动合同让员工们少了后顾之忧，可以增强归属感，在规划自己职业生涯的同时必定会为企业的长远发展做出贡献。

■两种情况才可约定违约金

《劳动合同法》规定，除劳动者违反服务期约定和竞业限制约定的外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

【提示】企业不能再像以前一样按自己的意愿约定违约金了，但是《劳动合同法》将商业秘密保护纳入法制轨道，有利于保护企业的知识产权。

劳动合同法劳务派遣篇

劳务派遣这种用工形式已越来越受到用人单位的青睐，劳务派遣发展的空间催生着劳务派遣单位。《劳动合同法》中对劳务派遣有哪些新的规定，劳务派遣单位有必要细致地了解一下——

解读劳务派遣

劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，有何特殊要求?劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明《劳动合同法》第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。

《劳动合同法》对于劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立的劳动合同期限和支付劳动报酬有何规定?

劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。

劳务派遣单位派遣劳动者与接受以劳务派遣形式用工的单位订立的劳务派遣协议应当具备哪些条款?

劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。

用工单位应当如何与劳务派遣单位确定派遣期限?

用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。

劳务派遣单位可以从用工单位支付给被派遣劳动者的劳动报酬中提取管理费吗?

劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。

劳务派遣单位和用工单位能向被派遣劳动者收取费用吗?

劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。

劳动合同

编号：

甲方（用人单位）：

法定代表人：

地址：                                               邮编：

电话：

乙方：

身份证号码：

住址：                                                邮编：

电话：

为确立双方的劳动关系，明确双方的权利和义务，根据现行《劳动法》、《劳动合同法》及其它有关劳动法律、法规、规章以及甲方依法制定的规章制度的规定，经双方互相考察、平等协商，一致同意签订本劳动合同，并共同遵守本合同所列条款：

第一条  合同期限

1.1甲、乙双方选择以下第    种形式确定本合同期限：

1.1.1固定期限，自_____年_____月_____日起至_____年_____月_____日止，共_____个月。若合同履行过程中因为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，而与该劳动者订立协议约定服务期的，超过固定期限部分，视为本条款的变更。

1.1.2无固定期限，自_____年_____月_____日起至法定情形或本合同所约定的终止条件出现时即行终止。

1.1.3以完成一定的工作任务为期限：自_____年_____月_____日起至_____            工作任务完成时即行终止。

1.2 其中试用期自____年____月____日起至_____年_____月_____日止，共____个月。

第二条  工作内容和工作地点

2.1根据甲方工作需要，乙方同意在甲方安排的_________（工作地点）从事____（岗位、工种）工作。在合同履行期间，甲方不能单方面变更经工作地点、岗位、工种；甲、乙双方经协商同意，可以变更工作地点、岗位、工种。

2.2 乙方应按甲方的要求，按时完成规定的工作数量，达到规定的质量标准。并接受甲方规章制度对工作成果的考核处理。

第三条  工作时间和休息休假

3.1乙方实行以下第_________种工时制。

3.1.1 实行标准工时工作制的，甲方安排乙方每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时。甲方由于工作需要，经与工会和乙方协商后可以延长工作时间，一般每日不超过1小时，因特殊原因需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下工作时间不得超过3小时，每月不得超过36小时。

3.1.2 实行综合计算工时工作制的，平均每日工作时间不得超过8小时，平均每周工作时间不得超过40小时。

3.1.3 实行不定时工作制的，工作时间和休息休假乙方自行安排。

3.2甲方延长乙方工作时间的，应依法安排乙方同等时间补休或支付加班加点工资。

3.3乙方依法享受国家规定的婚假、丧假、产假等待遇，及相关政策福利。

3.4以下情况甲方延长工作时间不受本合同及法律限制：

3.4.1发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；

　　    3.4.1生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；

　　    3.4.1法律、行政法规规定的其他情形。

第四条  劳动报酬

4.1甲方所在地最低工资标准为_______元/月。

4.2 乙方试用期的基本工资标准为 ________ 元/月，乙方在试用期的工资不得低于甲方单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于甲方所在地的最低工资标准。绩效工资根据乙方的业绩考核情况核定。

    4.3乙方试用期满后，甲方应根据本单位的工资制度，确定乙方实行以下第________种工资形式：

        4.3.1 计时工资。乙方的工资由基本（固定）工资和绩效工资组成。基本（固定）工资为_________元/月，绩效工资根据乙方的业绩考核情况核定。如甲方的工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定。

4.3.2 计件工资。劳动产品单价标准为_________元/件。

4.3.3 其他工资形式。具体约定如下：

______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________。

4.4甲方应以货币形式按月支付乙方工资，发薪日为每月_________日前。甲方不得克扣或无故拖欠。甲方支付乙方的报酬，应不低于本单位集体合同标准和当地政府规定的最低工资标准。

4.5乙方在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，甲方应当依法支付工资。

第五条  社会保险和福利待遇

5.1甲、乙双方必须依法参加当地政府规定的法定社会保险，并按照国家有关规定按时向劳动保障部门所属社会保险机构缴纳社会保险费，其中乙方应缴纳部分由甲方从乙方工资中代扣代缴。甲乙双方解除、终止劳动合同时，甲方按有关规定为乙方办理社会保险相关转移手续。

5.2乙方的公休假、年休假、探亲假、婚丧假、女工孕期、产期、哺乳期待遇以及解除（终止）劳动合同时乙方经济补偿金（生活补助费）、医疗补助费的发放等，均按国家有关法律、法规、政策以及甲方依法制定的规定执行。

    5.3乙方患职业病或因工负伤的待遇，因工或因病死亡的丧葬费、一次性抚恤费、供养直系亲属生活困难补助费等均按国家有关法律、法规、规章、政策执行。

    5.4乙方患病或非因工负伤的待遇、乙方供养直系亲属的相关待遇等均按国家有关法律、法规、规章、政策和甲方依法制定的规定执行。

第六条  劳动保护和劳动条件

    6.1甲方必须明确告之乙方劳动条件及安全卫生注意事项____________。

6.2 同时甲方必须建立、健全劳动安全卫生制度，严格执行国家劳动安全卫生规程和标准，对乙方进行劳动安全卫生教育，防止劳动过程中的事故，减少职业危害。

6.3甲方必须为乙方提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品。对从事有职业危害作业的，应当定期进行健康检查。

    6.4乙方在劳动过程中必须严格遵守安全操作规程。乙方对甲方管理人员对危害生命安全和身体健康的行为，有权提出批评、检举和控告；对甲方其违章指挥、强令冒险作业，危及劳动者人身安全的，乙方有权拒绝执行并可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

    6.5甲方应按《女职工劳动保护规定》、《女职工禁忌劳动范围的规定》和《未成年工劳动保护规定》，对女职工和未成年工实行特殊劳动保护。

第七条  劳动纪律和规章制度

7.1甲方应根据国家先行的有关法律、法规，规章、政策依法制定各项规章制度。

7.2 甲方依法制定的各项规章制度做为合同附件应向乙方提前公示，签定本合同，视为乙方已阅读甲方的公示，并理解和接受甲方各项规章制度。   

7.3 乙方应遵守甲方的各项规章制度，服从甲方的领导、管理和指挥，完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。保守甲方商业秘密。

    7.4乙方违反劳动纪律，甲方可依据本单位规章制度，给予相应的行政处理、行政处分、经济处罚等，直至解除本合同。

第八条  劳动合同的变更、解除、终止、续订

8.1有下列情形之一的，甲、乙双方可以变更本合同：

        8.1.1在不损害国家、集体和他人利益的情况下，双方协商一致的；

8.1.2劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，经与乙方协商一致的；

        8.1.3由于不可抗力的因素致使劳动合同无法完全履行的；

        8.1.4劳动合同订立时所依据的法律、法规已修改的；

        8.1.5法律、法规规定的其他情形。

8.2乙方有下列情形之一的，甲方可以解除本合同：

8.2.1在试用期间，被证明不符合录用条件的；试用期录用条件为____________

8.2.2严重违反劳动纪律及甲方规章制度的；